又到假期，不少大學(xué)生會(huì)選擇參加社會(huì)實(shí)踐，也會(huì)通過勤工儉學(xué)體驗(yàn)生活。這期間，可能會(huì)遇到無良雇主為經(jīng)濟(jì)效益，讓學(xué)生免費(fèi)勞動(dòng)。因此，學(xué)會(huì)理清法律關(guān)系，掌握法律知識(shí)，使大學(xué)生在暑期打工時(shí)多一份保障，多一道“護(hù)身符”就顯得十分重要。

　　案情

　　趙某就讀于某職業(yè)大學(xué)，于2018年7月畢業(yè)。畢業(yè)前3個(gè)月學(xué)校已經(jīng)停止全部課程，于是趙某便通過他人介紹應(yīng)聘到某影樓工作。影樓與趙某口頭約定試用期6個(gè)月，試用期工資每月1500元，期滿轉(zhuǎn)正后繳納社保，工資每月3000元，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同。2018年9月影樓通知趙某，因試用期不符合錄用條件為由口頭提出解除合同。趙某不服，隨即委托律師向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁維權(quán)。

　　律師說法

　　上海段和段（烏魯木齊）律師事務(wù)所律師 王云：

　　一、約定的試用期沒有法律依據(jù)

　　試用期是指包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)關(guān)系還處于非正式穩(wěn)定狀態(tài)，用人單位對(duì)勞動(dòng)者是否合格，勞動(dòng)者對(duì)用人單位是否符合自己要求也進(jìn)行考核的期限，這是一種雙方雙向選擇的表現(xiàn)。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十九條:“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”

　　試用期本來應(yīng)該包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，本案中影樓沒有與趙某簽訂書面勞動(dòng)合同，也就是說根本無法判定勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短，因此試用期約定是不成立的。影樓不但應(yīng)按照相同崗位正式職工的待遇向趙某賠償工資，而且還需承擔(dān)違法解除勞動(dòng)關(guān)系的法律責(zé)任。

　　二、試用期工資約定違法

　　對(duì)于試用期間工資標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)法也有明確的要求�！秳趧�(dòng)合同法》第二十條：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)”。即使影樓與趙某簽訂了書面勞動(dòng)合同，約定了合法的試用期，但試用期工資每月僅1500元，也是不符合法律規(guī)定的。

　　案件中趙某盡管應(yīng)聘到影樓時(shí)還屬于在校學(xué)生，但從實(shí)際用工的性質(zhì)來判斷，趙某去影樓打工并非簡(jiǎn)單的勤工儉學(xué)或?qū)嵙?xí)，其符合建立勞動(dòng)關(guān)系的要件，趙某應(yīng)當(dāng)受到《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》的保護(hù)。由于時(shí)間原因就這起勞動(dòng)爭(zhēng)議案例，律師不再一一列舉案件中的其他法律問題。通過對(duì)以上具體案件，分析相關(guān)的法律規(guī)定，剖析當(dāng)中的利害關(guān)系，是希望用人單位和勞動(dòng)者在處理相關(guān)問題時(shí)都能夠不再茫然，做到依法依規(guī)。

　　答疑解惑

　　在校學(xué)生與用人單位之間是否形成勞動(dòng)關(guān)系？

　　關(guān)于在校學(xué)生是否具有勞動(dòng)關(guān)系主體資格問題，法律并無特別規(guī)定。暑期打工的學(xué)生與用人單位到底屬于勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，不能一概而論。根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法）若干問題的意見的通知》第12條規(guī)定：“在校學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同“。從該條規(guī)定我們可以看出，在校學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)與用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系，而是雇主與雇員間產(chǎn)生的勞務(wù)關(guān)系。除此之外，我們認(rèn)為學(xué)生只要年滿16周歲，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有勞動(dòng)關(guān)系的主體資格，對(duì)于滿足建立勞動(dòng)關(guān)系從屬要件和合意的打工學(xué)生，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系，受《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》的保護(hù)。如果用人單位不與這些打工學(xué)生簽勞動(dòng)合同、不繳納社會(huì)保險(xiǎn)則可能涉嫌違法。

　　律師提醒

　　給用人單位的建議：用人單位為了降低企業(yè)用工成本提高經(jīng)濟(jì)效益，招用在校學(xué)生工作無可厚非。但是如果不能正確把握和處理勞動(dòng)用工方面的法律關(guān)系，有效的控制和降低用工風(fēng)險(xiǎn)，反而向案例中影樓這般操作，只會(huì)無形中使企業(yè)額外承擔(dān)違法用工的法律責(zé)任。因此，用人單位從內(nèi)部做好勞動(dòng)用工法律風(fēng)險(xiǎn)防控，建立完善的企業(yè)管理制度，才是降低用工成本的最優(yōu)之選。

　　給打工者的建議：暑期學(xué)生打工一般從事的工作內(nèi)同比較簡(jiǎn)單，大部分是一些臨時(shí)性、輔助型的的工作，提供勞動(dòng)后報(bào)酬結(jié)算的周期也比較短。為了解除合同隨意，很多用人單位或雇主與打工學(xué)生都是僅做口頭協(xié)議，一旦發(fā)生糾紛，打工者維權(quán)時(shí)會(huì)存在諸多困難。因此，學(xué)生在打工過程中，如果雙方只有口頭協(xié)議，一定要注意固定和保存體現(xiàn)自己工作內(nèi)容、工資標(biāo)準(zhǔn)、工資發(fā)放等有關(guān)證據(jù)，即使發(fā)生爭(zhēng)議，也能做到有備無患。

　　[律師說法]由上海段和段（烏魯木齊）律師事務(wù)所協(xié)辦。

來源：長(zhǎng)安新疆  責(zé)任編輯：王淑靜